TJ do Rio julga inconstitucional lei que restringe benefício fiscal

O Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro (TJ-RJ) declarou inconstitucional  parte da chamada Lei Cabral (Lei nº 5.636, de 2010), que reduziu de 19% para 2%  a alíquota do ICMS nas operações realizadas dentro do Estado por indústrias de  48 dos 92 municípios do Rio.

    A decisão coloca em dúvida o benefício já concedido a 89 empresas situadas em  22 municípios com baixo desenvolvimento econômico e industrial. As indústrias  beneficiadas criaram, até agora, 8,6 mil empregos com investimento total de  aproximadamente R$ 1,2 bilhão, de acordo com a Secretaria de Desenvolvimento  Econômico do Estado. A maior parte é do setor metalúrgico. Em Três Rios, por  exemplo, a Nestlé usufrui do benefício desde 2011 – ano em que inaugurou uma  fábrica de bebidas com investimento de R$ 166,5 milhões.

    Para a maioria dos desembargadores da Corte Especial do TJ-RJ, o governo do  Rio não poderia restringir o benefício fiscal de acordo com a situação  geográfica das indústrias. Isso porque a Constituição Federal, no artigo 155,  proíbe os Estados de estabelecer diferença tributária entre bens e serviços “em  razão de sua procedência ou destino”. Com isso, declararam inconstitucional o  artigo 7º da lei que estipula os municípios beneficiados. A Procuradoria-Geral  do Estado já recorreu da decisão.

    Ao citar precedentes do Supremo Tribunal Federal (STF) contra a guerra  fiscal, o TJ-RJ considerou ainda que não houve autorização prévia do Conselho  Nacional de Política Fazendária (Confaz) para a edição da lei fluminense. O  tributarista Luiz Gustavo Bichara, sócio do Bichara, Barata & Costa  Advogados, afirma que a alíquota interna não pode ser inferior às previstas para  as operações interestaduais. “O STF já definiu essa questão”, diz.

    A decisão, porém, não traz consequências para as indústrias beneficiadas,  afirmam tributaristas. Apenas para a empresa que questionou a lei no Judiciário.  Para ter efeitos sobre os beneficiados, a Assembleia Legislativa do Rio teria  que alterar a lei ou o Supremo Tribunal Federal (STF) declarar a norma  inconstitucional a partir de uma ação direta de inconstitucionalidade  (Adin).

    “Desconhecemos a existência de um projeto de alteração ou de uma Adin nesse  sentido”, afirma Raquel Rocha Ribeiro, do Antonelli & Associados Advogados,  que prestou consultoria a indústrias dos setores têxtil, de construção civil e  de tintas. “As empresas estão temerosas com a decisão, mas o sinal vermelho  ainda não acendeu.”

    No mandado de segurança, a Acimatec do Cachambi Materiais de Acabamentos pede  a declaração de inconstitucionalidade da restrição geográfica do benefício.  Instalada no município do Rio de Janeiro, a varejista de pequeno porte solicita,  por outro lado, ter direito ao benefício. “É uma questão de isonomia tributária.  Sem isso não há como competir”, diz o advogado da empresa, Diogo Marcus  Salles.

    Uma vez declarada inconstitucional pelo Órgão Especial, o cabimento do pedido  da empresa terá que ser julgado pela 4ª Câmara Cível do TJ-RJ. Para advogados, é  possível que os desembargadores não admitiam estender ao contribuinte benefício  declarado inconstitucional. “Há uma clara falta de interesse de agir porque não  há como estender a um contribuinte benefício que ele mesmo alega ser  inconstitucional”, diz Luiz Gustavo Bichara. “Acredito que a câmara vai  extinguir a ação.”

    No Órgão Especial, a desembargadora Leila Mariano apontou a contradição do  pedido, mas ficou vencida no julgamento. “Ora, se nula porque inconstitucional,  nenhum direito originaria para a autora, nem para qualquer outro contribuinte”,  afirmou no voto.

    Sancionada pelo governador Sérgio Cabral (PMDB), a lei é semelhante a uma  norma editada durante a gestão Rosinha Garotinho (PR). A lei criou na época uma  política de redução do ICMS de acordo com a região do Estado. A Lei nº 4.533, de  2005, foi contestada no STF, mas revogada antes de ser julgada pela Corte. A  diferença da lei atual para a de 2005 está no número maior de municípios  beneficiados.

    O pagamento de ICMS pelas indústrias beneficiadas representa 3% da  arrecadação total do Estado, incluindo o percentual para o Fundo Especial de  Combate à Pobreza (FECP). Segundo a Secretaria da Fazenda do Rio, em 2012,  deixou-se de recolher com o benefício R$ 768,2 milhões. “Não se trata, porém, de  uma renúncia, pois nada garante que as empresas se instalariam sem o benefício.  Além disso, há efeitos positivos sobre a geração e formalização de empregos,  sobre a produção e a renda”, informou a secretaria por nota.

    A secretaria diz ainda que só há redução de ICMS para a empresa que prova não  fabricar produto similar ao produzido por companhias de outras regiões do  Estado.